林發立 Fali Lin｜娛樂法、AI法律 與 科技法務

傳統上，雇主喜好主張雙方係委任關係，進而得任意、隨時終止。律師或亦為此建議，但近年實務上，此主張的成功率很低，雇主尤應知悉。 依據最高法院1992年台上字第347號裁判要旨認為: 勞動契約當事人之勞工，具有下列特徵： (一) 人格從屬性，即受雇人在雇主企業組織內，服從雇主權威，並有接受懲戒或制裁之義務。 (二) 親自履行，不得使用代理人。 (三) 經濟上從屬性，即受雇人並不是為自己之營業勞動而是從屬於他人，為該他人之目的而勞動。 (四) 納入雇方生產組織體系，並與同僚間居於分工合作狀態。(編按:有稱為"組織上之從屬性") 裁判說，勞動契約之特徵，即在此從屬性。

1.雇主於通知上記載：「茲因國內外經濟不景氣衝擊，肇致本公司業務緊縮，基於事業體永續經營理念及財務平衡需要，公司已決定依據勞基法第十一條規定，自九十一年十月十七日起終止與您的僱佣契約…」等語。 2.勞工離職證明書則記載：「離職原因：資遣。備註：因公司業務緊縮，依勞基法第十一條資遣。」 3.台北市政府勞工局調解之勞資爭議調解紀錄亦記載雇主係基於業務緊縮而資遣勞工。 4.法院認為，足見雇主係以「業務緊縮」為由終止系爭僱傭契約，並未同時以「虧損」為其終止事由。按勞基法第十一、十二條分別規定雇主之法定解僱事由，為使勞工適當地知悉其所可能面臨之法律關係的變動，雇主基於誠信原則應有告知勞工其被解僱事由之義務，基於保護勞工之意旨，雇主不得隨意改列其解僱事由，同理，雇主亦不得於原先列於解僱通知書上之事由，於訴訟上為變更再加以主張。雇主嗣於訴訟中主張其並以「虧損」為由終止系爭僱傭契約，及離職證明書無需詳列所有資遣事由云云，尚無足取。 我們在實務服務經驗上，許多雇主在進行資遣時，並未諮詢專家，逕由人事部門自行在勞基法上依其字面印象進行勾選，等到發生勞資爭議，才諮詢專家，發現錯誤選擇。依上開法院見解，已經無從變更事由，此勢將導致訴訟上之不利局面，雇主進行解雇，事由之選擇與決定必須謹慎，必要時在此階段就應諮詢專業律師。 參考案例:最高法院95年度台上字第2720號民事判決

我國政府採購制度，並不是只有最低價標，依據政府採購法，至少還有合理標及最有利標這些情況(政府採購法第52條)。政府採購習於採用最低價標多年，是政府採購"文化"的一環，並不是欠缺規範的問題。 但文化藝術的採購，如多採"最低價標"，其荒謬性及不合理，不言可喻。 行政院於2019年1月10日宣示通過文化基本法草案。 行政院會通過「文化基本法」草案 文化基本法除宣示性的重要條文外，最值得實務工作關注的，應該是草案第25條: (第一項)為維護文化藝術價值、保障文化與藝術工作者權益及促進文化藝術事業發展，政府機關(構)、公立學校及公營事業辦理文化藝術之採購，其採購之招標文件所需載明事項、採購契約範本、優先採購之方式及其他相關事項之辦法，由文化部定之。但不得違反我國締結之條約或協定之規定。 (第二項)法人或團體接受政府機關(構)、公立學校及公營事業補助辦理文化藝術活動之採購，不適用政府採購法之規定，應受補助者之監督；其監督管理等相關事項之辦法，由文化部定之。 其立法理由則謂: 一、 鑑於現行政府採購制度尚無對文化藝術價值、文化與藝術工作者權益有實質保障，爰第一項規定對政府機關(構)、公立學校及公營事業依政府採購法辦理文化藝術之採購，授權文化部訂定辦法規範藝文採購招標作業時所需備之需求說明、邀標書或企劃書及採購契約書等應載事項，依各類藝文型態，本諸公平合理原則，於履約條件及契約價金中，對文化與藝術工作者給予合理適切之待遇，並於廠商服務條件相當時，得優先採購文化藝術事業或文化藝術工作者。 二、 接受機關補助辦理文化藝術活動之法人或團體，為給予其辦理採購之彈性，爰第二項規定其採購不適用政府採購法之規定；所稱文化藝術活動係指文化藝術獎助條例第二條所規定之事項。惟考量既有政府經費挹注，仍有必要另定辦法監督管理，爰授權由文化部訂定監督管理等事項之辦法。 因文化基本法(草案)第1條第2項規定:"文化事務，除其他法律有特別規定者外，適用本法之規定。"因此本法經立法通過，顯然在文化藝術的採購上，將優先適用本法。文化部有機會，針對文化藝術之採購，訂立全新的招標文件所需載明事項、採購契約範本、優先採購之方式及其他相關事項之辦法等規範。 文化部是否可能在本法立法通過後，力脫行政...

基於20餘年來的觀察與經驗，我們在2018.8起，率先觀察到政府對於營業秘密侵害案件的不尋常氣息。 當學者及專家對於政府何以堅持偵查階段秘密保持命令要由檢察官把關，並感到難以理解時，我們已經嗅到不尋常的氣氛。 https://www.facebook.com/iprtw/posts/236237030406633 因為意識到情況丕變，特別於2018/8/30專文說明: "依據一份2017年的報導，自2013年至2017年5月止，檢調單位受理偵辦57件營業秘密案件刑事案件，起訴27件，但僅有2件判決成立。"但這只是過去，現在政府態度已有改變。 我並依據15年來的續觀察與經驗，提供產業四項具體建議。 專文:營業秘密保護產業操作再省思 https://falilin.blogspot.com/2018/08/blog-post_88.html 基於情況變化快速，我們在2018/10/29，再度以專文明確指出: 台灣政府持續加強營業秘密保護法制化，決定將「秘密保持命令」這種斷然強制處分措施，交由具有行政官性格的檢察官行使，並列為政府優先法案，法律人對此有所質疑，但這完全與當下三方貿易戰態勢脫離不了關係。 [說新聞]貿易戰不是何時開始 而是何時結束 https://falilin.blogspot.com/2018/10/blog-post_29.html 從巴斯夫在台分公司本件新聞，顯示檢警方偵查始於2018.10或11月間，正是我們提醒產業注意的時刻。 營業秘密侵害案件，2018年是一個轉捩點。媒體對於此部分的敏感度不夠，觀察解讀仍有不足，預料今年中左右會有更多新聞爆發出來，涉及兩岸高科技產業的業者必須謹慎，做好盤點，建好防火牆，不要猶豫了，刻不容緩。 # 營業秘密   # 巴斯夫 新聞: 巴斯夫在台分公司6主管涉洩密給陸企 市值逾35億元